從家樂福案談優先承購權

2022/06/21 03:06:25 經濟日報 王文宇

       法商家樂福欲出清台灣家樂福六成股權，乃邀請第三方競標，吸引眾多買家。但合資股東統一（1216）集團依約享有優先承購權，使三方賽局過程高潮迭起、撲朔迷離。實務上常出現各種承購權約款，箇中運用之妙值得探討。

       優先承購權是指權利方（如統一），得選擇與出賣方（如法商家樂福）依照特定交易條件進行交易。程序上，出賣人先向有興趣的第三人洽詢（包括招標），雙方敲定特定交易條件後，再供權利方選擇。如權利方選擇交易，自可優先；如拒絕，則出賣方才能與第三人交易。換言之，針對出賣人與第三方談妥的交易條件，權利人有權捷足先登。

       優先承購權類似一種買權，廣泛應用於各種商業交易，涉及財產包括不動產、有價證券等，其內容會因交易性質而有差異。此外經過調整設計，它可衍生出其他五花八門的權利，如優先談判權等。再者，有些優先權係由法律所訂，多係出於公共政策考量，例如促進土地的有效利用，或是避免少數股東股權遭稀釋，不一而足。

       閉鎖性公司的合資股東間，也經常締結此條款，甚至載入公司章程成為組織規約。至於締約目的，相同理念股東共同設立公司，總希望建立長久結盟關係；但世事多變化，如一方希望退股轉讓他人，並無禁止之理；但另一方會擔心「所賣非人」（如商場死對頭），勢須加以限制，此時先買權乃應運而生。此條款權利對稱，互相拘束且合理可行，因此合資契約經常採用。

       交易條件的關鍵其實是價格。出賣方於退出前，總會透過市場機制（如競標）找到出價最高者，再提供權利方，以決定跟或不跟。可惜第三方往往出價偏低。為何如此？閉鎖性公司股票的估價，不但困難而且所費不貲。在此情況下，即使用盡洪荒之力精準出價，權利方可能坐享其成，好似做白功。如出價過高，萬一權利方嫌貴倒貨，又得不償失。因此第三方的最佳策略，就是不費力地出個低價，看看能否撿個便宜。如出現「高買氣、低出價」的結果，並不意外。

       如仔細推敲，此處之競價機制有其限制，因為最重要的潛在競標者─權利方─其實並未參與其中，從而很難得出真正的合理市價，乃屬自然。如今看來，此條款對出賣方並非兩全其美。檢討起來，難道當初訂此條款是個錯誤？非也。持平的看法其實是：回歸結盟初心，雙方均希望長相左右；如今事與願違，出賣人無法以高價出脫，其實是脫離結盟須付的合理代價。

       當然，此條款在個案中如何運作，也會因條款內容與市場結構而有差異。以家樂福案為例，即使第三方出價不夠高，但市場買氣的確很旺。既然仍有揮灑空間，家樂福不妨將第三者的出價適度加碼，直接與統一談判。經過漫長的詢價，雙方對股票合理範圍已有掌握，可為談判基礎。追根究柢，雙方討價還價，究竟「家樂福有多急著賣？」與「統一有多麼想買？」，是決定成交與否和價格的關鍵。

       總之，優先承購權應用廣泛，允宜體察箇中奧妙。其次，出賣股東如因此權而無法高價出清持股，可視為當初選擇結盟所應付代價。至於家樂福能否利用買氣扭轉乾坤、高價退場？就得大費周章了。（作者是台大法律學院教授兼公共政策與法律研究中心主任）

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